公司法修改草案重大突破 “5%回购”的财富魔方(2)

一些高度疑似MBO的案例，比如金地集团(600383.SH)和伊利股份(600887.SH)将股份转让给金信信托、恒瑞医药(600276.SH)将股份转让给中泰信托等做法浮出水面。

资深并购人士丁忠民说。信托的方法虽然隐蔽，但存有较大的法律风险和交易成本，伊利股份现在的困境很难说与此无关。

另外的一种较多模式则是通过一个由管理层控股的壳公司来完成股权激励或MBO，比如康缘药业。

赵旭东教授表示，信托或通过其他公司持有等形式，是一种变换了的形式，首先使法律关系变得复杂，另外增加了交易成本，而且很难说没有法律风险，可能出现一些争议、纠纷。赵旭东说，“现在的法律修改就是允许公司直接持有，不需要通过其他法律形式，把所有的问题都化解了。”

当然，赵也表示，5%的激励与MBO是两个不同的概念，MBO是另外的安排，它的收购方是管理层，而不是公司本身。

5%财富魔方

公司法修改草案(征求意见稿)第178条规定：“公司存在下列情形之一的，经股东大会决议，可以收购本公司股份：(一)减少公司资本；(二)与持有本公司股票的其他公司合并；(三)股份奖励给本公司职工。……公司依照第(三)项规定收购的本公司股票不得超过已发行股份总额的5%。”

与这相配套的措施则包括，第177条规定：“……公司董事、监事、经理及其他高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况。在任职期间，上述人员每年转让的股份不得超过所持股份总数的25%，但公司股份在证券交易所挂牌交易的，自挂牌交易之日起1年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持公司股份。”

根据该条规定，上市公司高管人员在上市一年后，将可以转让股份，从中获得收益。

5%的激励更有效适用于那些股本规模较大、缺乏中长期激励的大型企业。

这将会是一连串让人惊恐的数字。

根据中国证监会的数据，截至2004年7月，中国上市公司流通市值总计1.27万亿元，由于非流通股一般占到2/3左右，故而5%的市值将达到2117亿元。“这意味着高达上千亿的财富将面临重新分配。”丁忠民说。

但在财富盛宴的背后，仍有为数不少的待解难题。

荣正咨询郑培敏说，5%回购虽有积极意义，但可操作性不强，比如会引发一系列税务问题，会计处理也非常复杂。

虞俊健则担心，如果按照国外一般的行权价方式，公司回购股份按照原价转让给员工，就需要公司的股价处于一个连续上升的通道，否则激励将没有意义。但现在的问题是，国内的上市公司资质并不好，而且股价和业绩未必成正相关。

上海上实资产经营公司董事经理姚方说，如果要管理层出钱，则有可能造成管理层的“短视”，因为他有资金压力。

“允许管理层在任期间交易股票，也需要防范上市公司内幕交易。”虞俊健说，“如果监管层确实要推动这个事情，这是有利于操作此事的。但如果思路没有调整的话，特大型企业的股票期权还是无法操作的。比如中石化、中海油，是按照国际惯例实施股票期权，但由于国内关于干部人事的一套制度，目前除了中国联通有真正行权的，绝大多数公司的股票期权都是形同虚设。”

记者获悉，青岛啤酒(600600.SH)去年曾与一家咨询公司签署关于股权激励的协议。8月13日，记者联系的青岛啤酒副总经理、总会计师孙玉国表示，在公司法修改本通过之前，说这些还为时过早。此外，还要等董事会通过，“并不是我们管理层说了算”。

赵旭东教授说，作为立法，公司法只规定一些大的方面，具体的细节，有的需要其它相关立法规定，有的还要靠执法、司法部门去做。假如有的公司利用这个奖励的名义去收购，实际上并不做奖励的安排，这就要靠执法、司法的环节来加以认定，看它是不是构成违法。

另外，赵也表示，上市公司的监管部门可能会做一些配套的规定，对非上市公司可能也有专门的部门负责。

行文至此，有企业老总向记者表示，“我已经等不及了。”

中石化的虚拟股票增值权计划

定人 首次授予包括董事、监事、核心骨干人员在内的480名员工

定量 首次授予的股票增值期权数量约为2.517亿股，相当于首次全球售股后股份股数的0.3%

定价 行权价为中石化2000年10月H股发行时的发行价1.59元

定时 有效期为五年。被授予人自授予之日起二年内不得行权。